NDA

Определение

NDA (от англ. Non-Disclosure Agreement) — соглашение о конфиденциальности, которое определяет, какая информация считается конфиденциальной, в каких пределах её можно использовать и какие обязанности по неразглашению принимают стороны. Обязанности могут быть односторонними или взаимными.

В международной практике NDA также называют confidentiality agreement. Те же по сути обязанности могут быть оформлены не отдельным документом, а условием о конфиденциальности внутри другого договора. Поэтому NDA и confidentiality clause могут выполнять близкую функцию, хотя в первом случае речь обычно идёт об отдельном соглашении, а во втором — о части более широкого договора.

Зачем это нужно?

В работе над проектом сторонам нередко приходится передавать информацию до её публикации: материалы будущей кампании, концепции, продуктовые данные, коммерческие условия, внутренние документы или другие сведения, которые не должны свободно распространяться. NDA фиксирует правила такого обмена: что именно передаётся конфиденциально, для какой цели информацию разрешено использовать и кому её можно раскрывать.

Отдельный NDA особенно уместен, когда конфиденциальную информацию нужно передать ещё до заключения основного договора или когда правила работы с ней требуют отдельного подробного документа. Если отношения уже оформлены основным договором, аналогичные обязанности могут быть включены в него как условие о конфиденциальности.

В соглашении может быть заранее предусмотрена и денежная ответственность за нарушение — например, договорная неустойка или штраф. Для стороны, получающей информацию, это создаёт понятный финансовый риск и служит дополнительным сдерживающим фактором: обязательство не разглашать сведения подкрепляется заранее согласованными последствиями нарушения. В российском праве при требовании договорной неустойки кредитору не требуется доказывать сам факт возникновения убытков.

Размер такой ответственности может быть несопоставим с гонораром по самому проекту и при соответствующих условиях даже многократно его превышать. Размер фиксированной ответственности по NDA может существенно различаться в зависимости от условий соглашения и применимого права. Однако универсальной пропорции между ценой основного договора и штрафом по NDA нет: размер ответственности определяется соглашением сторон и применимым правом.

Что определяет объём NDA

Само название документа не делает всю информацию между сторонами конфиденциальной. Объём обязательств определяется прежде всего условиями соглашения: определением конфиденциальной информации, разрешёнными способами её использования и раскрытия, исключениями, кругом допущенных лиц и другими установленными сторонами ограничениями.

Срок конфиденциальности, правила передачи информации сотрудникам или консультантам, порядок обращения с документами после завершения сотрудничества и другие условия также могут регулироваться соглашением. Универсального набора таких условий для любого NDA не существует: содержание зависит от отношений сторон и применимого права.

NDA и коммерческая тайна

В российском праве NDA и режим коммерческой тайны — разные правовые механизмы. NDA устанавливает договорные обязанности сторон. Коммерческая тайна — специальный режим конфиденциальности, регулируемый Федеральным законом № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Для возникновения предусмотренного этим законом режима одного NDA недостаточно. Закон связывает его установление с комплексом мер: определением перечня охраняемой информации, ограничением и учётом доступа, регулированием отношений с работниками и контрагентами и другими действиями, установленными статьёй 10. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия предусмотренных законом мер.

При этом понятие конфиденциальной информации может быть шире коммерческой тайны. NDA может регулировать обращение со сведениями, которые стороны договорились считать конфиденциальными, но это само по себе не придаёт им статус информации, составляющей коммерческую тайну. Кроме того, российский закон прямо устанавливает категории сведений, в отношении которых режим коммерческой тайны вводить нельзя.

Близкие формулировки

NDA и соглашение о конфиденциальности в обычной договорной практике обозначают один класс соглашений. Формулировка «обязательство о неразглашении» точнее описывает саму обязанность: она может возникать из отдельного NDA, из условия о конфиденциальности в основном договоре или из другого применимого правового основания. Например, российское право отдельно устанавливает обязанность не раскрывать информацию, переданную как конфиденциальная в ходе переговоров, независимо от того, будет ли заключён основной договор.

Confidentiality clause, или условие о конфиденциальности, обычно означает конкретное положение внутри более широкого договора. По функции оно может практически совпадать с отдельным NDA. Поэтому проводить между ними абсолютную юридическую границу только по названию некорректно: значение имеет содержание документа и применимое право.

Форма, срок и ответственность

Для NDA не существует универсального срока действия, обязательного размера штрафа или единого набора последствий нарушения. Эти параметры определяются условиями соглашения и применимым законодательством.

В российском гражданском праве соглашение о конфиденциальности относится к договорным конструкциям, условия которых стороны в значительной мере определяют самостоятельно. ГК РФ допускает заключение договоров, прямо не предусмотренных законом.

Стороны могут предусмотреть неустойку — штраф или пеню — за нарушение конкретного обязательства. Её размер не привязан законом к стоимости основного проекта: он может быть меньше, сопоставим с ней или значительно её превышать. При этом предусмотренная договором сумма не означает, что она автоматически будет взыскана при любом споре. Необходимо установить основания ответственности и само нарушение, а явно несоразмерную последствиям нарушения неустойку суд в предусмотренных законом случаях вправе уменьшить.

Помимо договорной неустойки, нарушение обязательств может повлечь требование о возмещении причинённых убытков и другие последствия, если для них существуют соответствующие основания. Конкретный объём ответственности зависит от текста соглашения, обстоятельств нарушения и применимого права.

NDA — международный термин, поэтому требования к его форме, пределам действия и последствиям нарушения различаются между юрисдикциями. Для российских правовых выводов здесь используется право РФ; международные источники используются для определения общего профессионального употребления термина.